关于强奸犯罪的一次假设

前几日与以前的同学来了一次聚会，酒桌之上一时间回忆伴着醇酒大家很快就有些醺醺然了。桌上东倒西歪的人都是“法匠”，聚在一起难免有点职业病爆发，接着酒劲儿，一个个吹着牛皮，编着故事，都想凭空捏造些疑难案件出来让对方本一杯酒警告的一台糊涂的大脑彻底的瘫痪。应付着连绵不绝的稀奇古怪的问题，大脑的神经不知道怎么搭的突然有一个荒诞的想法进入了存储器，随后就脱口而出：如果一个某男对某女觊觎已久，本着强奸的目的，使用暴力手段迫使某女和他办理结婚登记，然后发生性行为，该如何认定。
关于这个案例我们不讨论现实生活中能不能发生，也不去追究这种荒谬的案例能否给司法实践已准确的指导和给法理提供何种有益的帮助；同时我们也不去探究怎么样的办事人员会糊涂得在这种情形之下去签发结婚证。我们单纯的作一次推理的游戏，只是从刑法的理论和法条现实出发。
首先，如果使用暴力强迫他人进行婚姻登记构成暴力干涉婚姻自由，这应该是毫无疑问的，这不是假设的关注点，问题出在某男完完全全是出于强奸的目的来使用暴力迫使某女和他婚姻登记的，暴力干涉婚姻自由和强奸的法定刑不一样，而且从程序角度前者是自诉案件。如果在这种假设之中完完全全就以暴力干涉婚姻自由定罪、量刑的话无论是实体正义还是程序正义都不能为我们所接受。民法之中有一个概念：以合法形式掩盖非法目的——行为无效，刑法中没有一样的概念但是有相似的概念应用的痕迹——如果行为人是一犯罪目的结成单位的就不以单位犯罪认定。那么，我们是不是能够突破这层有利于某男的形式而直接进入到某男对某女性侵犯上来呢？
其次，如果上面的问题回答是肯定的，我们就遇到了另外一个问题，婚内到底有没有强奸。有很多学者是不赞同婚内强奸的说法的，因为从法律角度出发配偶权（虽然还不是我国的法律概念但是在法理层面上已经是通说）就已经包含了双方性行为的交付的自愿；更多的时候，尤其在我国，夫妻之间的性关系、性行为是不能够直接进入刑法的调整视野的，如果真的出现了一方使用暴力迫使配偶与之发生性关系，情节十分恶劣的话，刑法可能从不同的角度介入，比方说故意伤害。笔者考虑这可能也是我们国家的一种司法传统，清官难断家务事何况夫妻之间的性事还是隐私之中的隐私，鉴于取证的多种角度，在司法实践中关于婚内强奸的认定虽然已经有了实际的判例但是并没有形成一种指导性的影响。
在挖深一点，如果没有婚内强奸的支持那么，是不是既是我们突破某男的合法形式也不能够进一步追究他更恶略的行为了呢？关于这一点，笔者到是有一点看法。刑法是评价人行为的法律，而且刑法是评价人的恶的行为的法律，衡量的标准来自于行为对于社会的破坏程度、社会关系的恢复程度、以及社会对于行为的容忍程度。进入刑法调整、规制范围的，出现在现行刑法条文中的行为都是从不同程度上危害到了社会的，但是从法定刑的考量我们可以发现，社会对这些行为的容忍度是不同的；从法益保护的角度出发就是有的法益更为重要。在出现竞合的情况下刑法总是首先着眼于保护更重要的法益，这一点我们可以从想象竞合、吸收犯的处罚中得到作证。当然，刑法理论中现在的竞合情形都不适用于本文的假设，因为现在刑法理论中的竞合情形都要求行为人的行为都触犯了刑法，而本文的假设却恰恰碰到了婚内无强奸这堵南墙。在这里，笔者的观点不是在行为符合了刑法规定，基本明确了罪名，在最后处理上究竟是一罪还是数罪，究竟是想象竞合还是吸收的选择；笔者认为这是刑法适用的时候选择，笔者对于本文假设的处理看法是，借助于法益有轻重急缓之分把选择的时间提前一点，从法定刑的设置我们很容易区分国家对于强奸和暴力干涉婚姻自由的法益评价的不同，既然刑法是处罚人的恶的行为，我们为什么不直接突破某男的采用的合法形式，直接评价他的恶呢？这并不以背离罪刑法定为代价，因为刑法中已经存在了相应的罪名，只要揭破某男的合法形式就可以完成，并没有类推出什么新的罪名。
即使没有系统学习过刑法的人也不会对于这种假设麻木不动，反而是有了刑法知识的人缩手缩脚，生怕触动了罪刑法定的界限，冒了刑法层面构建和谐社会的大不韪。民众有着天然的衡平之心，如果刑法的应用偏离了民众，那么错的一定不是民众的判断。

广东省深圳市教育局 深圳市财政局


深圳市教育局、深圳市财政局关于印发《深圳市教育事业费管理规定》的通知
（1996年1月12日）

深教计字〔1996〕3号

各区教育局、区财政局，市属各学校（单位）：

　　为加强教育事业费的管理，提高资金的使用效益，现将《深圳市教育事业费管理规定》印发给你们，请遵照执行。

深圳市教育事业费管理规定

　　为了实现教育事业费管理的合理化和科学化，更好地依法理财，提高资金的使用效益，特制定本规定。

　　一、年度经费预算的编报

　　每年11月份各学校（单位）要按照财政部门的要求，结合教育事业发展的实际情况，编报下一年度切实可行的经费预算。由教育主管部门按有关规定审核预算的可行性，并提出意见。审核后的经费预算经综合平衡汇总后，向同级财政部门申报。

　　二、年度内专项经费的追加

　　各学校（单位）年度内需要临时追加专项经费的报告，除了特殊急需的项目由教育主管部门签署意见后单独直接报政府或财政部门特批外，其他一般性报告所列项目一律不追加教育专项经费。

　　三、各类学校综合定额标准的制定

　　每年年初，市财政局、市教育局参照上一年度经费执行情况和当年开支标准变动情况，分中学、小学、中专、特殊教育类，制定下一年度每生每年日常公用经费（主要用于公务、一般的教学设备维修、校舍小修、教学、实验用的低值易耗品、文艺、卫生、体育活动，第二课堂活动、团队活动、军训等支出）标准。

　　四、财政部门年初对教育事业费的确定

　　一般教育事业单位经费核定按照行政事业单位规定标准执行。中学、小学、中专、特殊教育类工资按该校的年平均工资水平与编制人数确定（空编扣除房补），日常公用经费按市教育局下达的当年计划在校学生数计算确定，其他人员经费按照行政事业单位规定标准执行。专项经费原则上切块给教育主管部门，由教育主管部门提出安排意见，报同级财政部门审核确定。

　　预算年度内中学、小学、中专、特殊教育类空编调入人员经费（除房补和政策性增资）均在财政核定的教育事业费中包干解决。

　　空编工资原则上用于年度内调入人员工资、教师超课时补贴（送教育主管部门的人事部门备案）、教育主管部门的人事部门批准的编制内借聘人员工资方面的支出。

　　财政部门安排给高等院校的教育事业费及全年拨款情况，抄送给市教育局备查。

　　五、专项经费的核拨、使用与检查验收

　　财政部门根据学校（单位）用款需要，按进度及时把专项经费拨给教育主管部门。凡经核定的项目，学校（单位）不得改变资金用途，确需更改资金用途的，必须专题报教育主管部门、财政部门同意方可更改。教育主管部门要严格执行专项资金追踪反馈制度。非政府采购项目用款学校（单位）必须按预算下达的项目填写《专项资金使用责任表》（一式三份）。3万元以上的项目需附合同或工程预算，经教育主管部门的财务部门综合审定核准拨付经费。政府采购项目按有关规定集中采购，由财政部门直接支付。财政、教育主管部门在事前、事中、事后进行必要的指导、监督、检查。专项经费项目完成后，用款学校（单位）须将财务执行情况以书面形式报教育主管部门并接受检查验收，验收结果作为核销经费的依据。

　　六、加强对教育事业费的管理

　　各学校（单位）要认真执行财经纪律和财务制度，确保学校各项工作顺利进行。对能坚持专款专用、勤俭节约、较好地发挥资金使用效益的学校（单位）给予表扬，并作为考评先进财务工作单位的主要条件之一。对计划不落实，花钱大手大脚、资金使用效益不高和财产管理措施不落实的学校（单位），要严肃批评，限期整改，情节严重的，还要给予必要的经济处罚；造成经济损失的，要追究单位领导和经办人的责任，并移交有关部门处理。

　　各区可参照本规定执行。