浅议经营者的安全保障义务

内容提要：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《若干解释》的出台，确立了经营者的安全保障义务，明确了安全保障义务人的义务范围和责任界限，这不仅有利于促进商品、服务领域在安全方面加强管理，以更加人性化的服务体现对人的关照和尊重，而且也有利于合理分配损害，补偿受害人的损失。本文拟就对经营者的安全保障义务的范围、责任类型、免责事由等作初步的论述与探讨。
关键词：安全保障义务　责任类型　免责事由

一、安全保障义务的概念及法理依据
安全保障义务是一种法律在综合考虑了在调整商业活动的秩序中设立这种义务的社会经济价值及道德需要后依据诚信及公平原则确立的法定义务。具体是指经营者在经营场所对消费者、潜在的消费者或者其他进入服务场所的人之人身、财产安全依法承担的安全保障义务。其义务主体为服务场所的经营者，包括服务场所的所有者、管理者、承包经营者等对该场所负有法定安全保障义务或者具有事实上控制力的公民、法人或其他社会组织。与此相对应的权利主体是：（1）消费者；（2）潜在的消费者；（3）实际进入该服务场所的任何人。该权利义务的主要内容是：在特定的服务场所，权利人的人身和财产安全应当得到保障，义务人应当对这种人身和财产安全履行相应的积极作为或者消极不作为义务。
经营者的安全保障义务的法理基础是社会活动安全注意义务。社会活动安全注意义务由诚实信用原则派生而来的，它来源于德国法院法官从判例中发展起来的社会活动安全注意义务或者一般安全注意义务的理论。社会活动安全注意义务原先指维持交通安全而言。其后扩张于其他社会交往活动，以强调在社会生活上应负防范危害的义务，具体指“在自己与有责任的领域内，从事或持续特定危险的，负有义务情况采取必要的、具期待可能性的防范措施，保护第三人免于危险”的义务。其主要有三种情形：一是经营者纯粹的不作为，没有营造好一个很安全的消费环境，导致消费者受到损害。如挖掘水沟，应加盖或采取必要措施。二是经营者提供的服务本身或硬件设备不安全导致客户受害，负有防范危险发生的义务。如在家举办酒会，应防止老树砸伤宾客；餐馆楼梯未全部修好，应设告示牌或者切断通往楼梯的通道。三是因从事一定营业或职业的经营者消极不作为，未勤勉地尽到对不法侵害的防范和制止义务。如经营旅馆饭店，应注意清除楼道油渍，维护电梯安全，保证安全门畅通无阻的义务。上述第三种类型即为经营者的安全保障义务。
二、经营者安全保障义务的责任类型
虽然法律从维护社会诚信和公平的角度出发对经营者一方设立了安全保障义务，但这种义务也应有一定的限度。这个限度主要考虑的是经营者的主观预见能力和客观行为能力，这是因为这种安全保障义务主要是针对防范第三方的侵害行为和一些意外事故。
1、直接责任。“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应责任的，人民法院应予支持。”至此，《若干解释》确立了经营者的直接责任。其构成要件为：（1）经营者的经营活动引起正当信赖，例如信赖其环境设施的正常利用符合安全性要求。（2）损害发生于经营者的危险控制范围。（3）对发生损害的潜在危险经营者能够合理予以控制。（4）损害结果的发生没有第三者责任的介入。
2、补充责任。“因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。”《若干解释》明确了经营者未尽安全保障义务的补充赔偿责任。其含义是：在能够确定加害人时，由加害人或其他负有责任的人承担责任，安全保障义务人不承担责任；只有在加害人无法确定时，由安全保障义务人承担全部责任；如果能够确认加害人，但是加害人或者对损害负有赔偿责任的人的资力不足以承担全部责任时，则先由加害人或者对损害负有赔偿责任的人尽力承担责任，剩余部分由负有安全保障义务的人依据《若干解释》第六条第2款的规定承担。由此可见，在我国，安全保障义务人对此承担的是推定的过错责任：如果能证明自己没有过错则不承担责任。此外，在承担了补充责任之后，安全保障义务人获得对加害人或者其他赔偿义务人的追偿权。其构成要件：（1）第三人的侵权行为是损害事实发生的直接根本原因，。（2）经营者对侵权的发生未尽合理限度的安全保障义务，是侵权成立的条件，但非原因。。（3）第三人侵权与经营者的不作为行为发生竞合。符合上述条件，经营者应承担补充赔偿责任。笔者认为，这一责任设计既考虑了侵权的原因理论分析，又兼顾了经营者经济赔偿的承受限度和受害人的必要保护，突出体现了现代司法以人为本的价值理念，也体现了司法为民的要求。
安全保障义务人的责任性质之认定，在我国司法实践中存在颇多争议，有的认定为侵权责任，有的认定为违约责任，有的认定为加害人与安全保障义务人的连带责任，因此各地法院的判决结果也大相径庭。从我国的实际情况来看，认定安全保障义务人仅承担违约责任，似乎对受害人的保护太弱；而认定安全保障义务人与加害人承担连带责任往往最终是由安全保障义务人承担全部赔偿责任，这又太苛刻。我们应当清楚的认识到法律制度对社会利益的平衡作用，并正确地把握这个平衡。一方面要给予受害人必要的充分的保护，以使其受到损害的法定财产权或人身权得到补偿；另一方面，又必须考虑到被告经营者的经济赔偿的承受限度。权衡的结果就是让经营者在这种有第三人积极加害行为的情况下，经营者则承担补充责任。
经营者承担补充赔偿责任的法理依据，在于经营者违反应当积极作为的安全保障义务，使本来可以避免或者减少的损害得以发生或者扩大，增加了损害发生的几率；经营者应当为受害人向直接侵权人求偿不能承担风险责任。让无辜的受害人得到救济，而让那些侵害他人或者无视他人安全的人承担责任和风险，符合司法正义的理念。
三、安全保障义务人的免责事由
1、受害人过错
受害人过错作为一种免责事由在我国的民事立法有明确规定，但其适用需要一个前提：经营者在合理限度内尽到了安全保障义务或相对于受害人的过错，经营者的过错对损害结果的发生十分轻微。民法通则第131条规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”。在此类案件中，受害人的过错行为往往是造成损害结果发生的原因或者部分原因。受害人不听劝阻或者无视警示，或者故意、重大过失违反安全要求，往往是造成损害的直接原因。如醉酒者不听劝阻强行进入桑拿房，属于严重过错行为，对造成的损害应当承担主要部分。因自己的过错使自己暂时丧失辨别能力的人（典型的是醉酒者、吸毒者）对自己行为造成的损害要承担完全的侵权责任，因此而使自己造成损害的，也应当对后果自己负责。即使是经营者没有能够有效劝阻醉酒者进入桑拿房，经营者的过错也是十分轻微的，因为他不可能象警察或者司法人员那样具有强制的权力。这被各国的民事立法所公认。心脏病患者、高血压患者隐瞒疾病情况而参与剧烈运动（如蹦极跳），造成损害的，也应当由受害人自己承担全部或者主要损害后果，因为每个人都应当对自己安全、生命、健康等尽到最高的注意。
　　2、受害人同意
　　受害人同意作为一种免责事由，是指由于受害人事先明确表示自己愿意承担某种损害后果，侵权人在其所表示的自愿承担的损害后果的范围内对其实施侵害，安全保障义务人不承担民事责任。与正当防卫的抗辩不同，受害人同意并未被各国民法或侵权行为法确认为一种具有普遍效力的抗辩。在法国法系国家，受害人同意不构成一种抗辩；在英美侵权行为法中，不存在统一的“受害人同意”的抗辩，于过失侵权情形，适用“风险自负”的规则，原告事先同意解除被告针对原告的行为所生的义务，承担因原告的作为或者不作为的行为而导致的对原告的已知的风险。原告的同意包括：（1）明示的协议；（2）对风险的默示承担；（3）对风险的知晓；（4）自愿承担。但是如果被告的行为违反法律，即使原告事先已经同意，也不适用风险自负理论。我国目前立法并没有对受害人同意作为一种正当理由的抗辩作出作出明确规定。但是为了解决实际生活中涉及受害人同意的损害赔偿案件，谨慎地承认这种正当理由的抗辩是必要的。消费者进入某些服务场所，比如到娱乐场所参加拳击比赛，或者冰上运动，就应当预料到可能发生一定程度的碰撞和摔打，可以认为消费者进入这些服务场所就应当了解其危险性。在这种情况下，如果消费者受到合理范围内的伤害，而经营者又没有故意或者重大过失，就应当解释为“受害人同意”，经营者不需承担民事赔偿责任。
　　此外，其他法定的免责事由，如合法行为、正当防卫、紧急避险也同样适用于与安全保障义务有关的侵权案件。
　　“法律智慧在安全保障义务这一问题上似乎还没有发达到足以解决所有问题的水平，但是朝着正确的方向的努力不应当停顿下来。”而在这一进程中所必须坚持的原则是：（1）强调对受害人的人身和财产权的保护，尤其是人身权的保护；（2）实现经营者在服务场所所承担的安全保障义务及相应的法律责任与其作为一个群体在经营活动中的收益以及风险控制能力相平衡，进而促进我国社会主义市场经济特别是服务行业的健康发展。

注释：　　　
（1）陈现杰《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的理解与适用　载《人民司法》2004年第二期；
（2）王利明、杨立新著，《侵权行为法》，法律出版社1996年版；
（3）王泽鉴蓍，《侵权行为法（第一册）》，中国政法大学出版社2001年版；
（4）张新宝《经营者对服务场所的安全保障义务》，载www.civillaw.com.cn
（5）金红《试论建立统一的安全保障义务》载www.jcrb.com


作者单位：福建省大田县人民法院　李勤模
　　　　　　　　　　　　 联系电话：0598－7222232


铁道部


铁路无线通信系统设备大修管理办法
1991年4月8日，铁道部

第一章 总 则
第1条 铁路无线通信是迅速传递信息，保证行车安全和提高运输效率的重要手段之一，是全路通信网的重要组成部分。为保证无线通信系统的可靠使用和运输生产的发展需要，必须有计划地对其进行周期性大修。
第2条 无线通信分为干线、局线。业务上大修工程实行铁道部、铁路局、分局三级管理。在部、局统一计划下，干线无线通信由铁道部电务局、局线无线通信由铁路局电务处或分局电务科归口业务管理。为严格执行建设程序，加强大修工程管理，特制定本办法。
本办法适用于列入电务固定资产的系统和设备。
第3条 大修工程是为恢复固定资产原有生产能力，对固定资产进行全面地、彻底地修理。大修时根据运输生产的需要和技术发展水平，允许进行技术改造。
第4条 无线通信大修应符合铁道部的总体规划、技术政策和技术标准，符合国家无线电管理机构的各项规定。通过大修逐步达到统一制式、统一设备、统一标准、为统一维修体制和方式创造条件。
第5条 大修技术方案由部、局无线通信业务主管部门（铁道部为电务局无线机要通信处，铁路局为电务处无线机要通信科）负责组织制定。部控项目，必须经过可行性论证。
第6条 大修前，必须根据设备技术鉴定情况，编制及报批计划任务书，根据部、局管项目分别报部计划司，局计划处组织审批，确定大修规模、技术条件、投资估算、工程期限，确定设计和施工单位。
第7条 大修工程设计，必须按照批准的计划任务书，采用部现行的标准设计和执行部颁的有关规定。主要设备必须选用铁道部指定的生产厂家，并经过一定程序鉴定，得到铁道部电务局认可的产品。
第8条 大修设计和施工，要积极采用新技术、新工艺、新材料、新设备以及先进的工作方法，开展技术革新和合理化建议活动。努力缩短工期，节约投资，严格按图纸施工，提高工作效率和保证大修工程质量。
第9条 无线通信系统进行大修或技术改造时，必须考虑系统的兼容性。
第10条 在大修工程中，设计、施工、使用和维修单位之间应密切配合，相互协调。大修工程应立足于投产后的可靠运用和便于维修。
第11条 大修工程竣工后，必须按规定进行交接验收。凡未办理验交手续的，不能开通使用。
第12条 电务处大修工程管理分工：
无线机要通信科根据大修周期、设备应用状态、技术制式更新，提出大修任务书，负责工程系统方案，设备制式型号和技术标准，参加工程初步设计鉴定。大修科组织初步设计、施工设计、工程实施、施工管理。无线科与大修科应相互配合，质量良好地完成大修任务。

第二章 大修周期和范围
第13条 无线通信系统设备已到大修期或设备制式淘汰，元器件及配线老化，机械强度不足，电气性能指标劣化，以致造成系统质量下降，不能满足运输生产需要，而正常维修又无法解决时，应进行大修。
第14条 无线通信大修一般应按系统进行，逐段实施。单项设备指标下降严重影响系统质量时也可单项大修。
第15条 无线通信系统大修期一般规定为：
系统大修：8—10年
固定电台：有线—无线转接设备，隧道中继器：8—10年
车载电台：4—5年
携带电台：4—5年
漏泄电同轴电缆：20年
第16条 微波、卫星通信、短波、特高频通信设备的大修周期：15年
第17条 无线通信系统大修主要工作项目
终端设备、电台、中继器整修、更换。
复用及接口设备整修、更换。
有线—无线转接设备及相应的有线通道调整、补强。
变更电台或通信站的位置。
天线、馈源、波导、跟踪设备、引入电缆整修、补强或更换。
铁塔、天线杆整修、补强或更换。
控制管理系统、交换系统、数据处理软件的调整、补强或更换。
电源系统的改善、整修或更换。
改善防雷设施。增加或改善监测和检测系统，更换主要测试仪表。
漏泄同轴电缆（ＬＣＸ）整治，补强或更换。
改善场强分布，增强系统抗干扰能力。提高无线通信的可靠性和通信质量。
生产房舍的大修、增补维修定员及必要的维修工具（车辆）等。
第18条 凡遇下列情况之一时，根据具体情况可提前进行大修。
国家和部无线电管理部门明令禁止使用的系统、制式。
设备陈旧，维修配件没有来源，而又没有替代器件，严重影响行车安全，不能保证使用时；
在正常维修条件下，单项设备强度、主要电气性能指标下降等不合格设备总计超过25％，严重影响行车安全，不能保证使用时；
部、局指定的技术改造项目。
第19条 设备已到大修年限时，应当根据实际调查、技术鉴定和各个地区的具体情况，并考虑铁路无线通信技术的发展及部、局规划，本着既要节约投资，又要保证使用、确保安全的精神，可适当延期大修。
第20条 加强无线通信系统设备维护、检修，以适当延期大修。

第三章 计 划
第21条 电务（通信）段根据设备运用质量，提前向分局申报设备大修建议，经分局（电务科）审核后报铁路局（电务处）。铁路局（电务处）根据系统质量状况、技术发展水平和本办法规定的大修周期，以及运输生产的需要制定长远大修规划和年度大修计划报部核备。部投资大修项目，由铁道部向铁路局下达计划。
第22条 凡与邻局有关的大修项目应协调一致，密切配合，并尽可能同时进行。
第23条 大修项目（单项设备大修除外）确定后，应按有关规定编制计划任务书，报上级审批。计划任务书的主要内容应包括工程件名，大修理由，大修范围，基本技术要求，工程数量、设备单价、投资估算等。计划任务书应在开工前一年申报。
部投资大修项目，由铁路局（计划处）组织编制计划任务书，经铁路局审核后，报铁道部（计划司会同电务局）审批。
局投资和受部委托的大修项目，其计划任务书由铁路分局组织编制，经铁路分局审核后，报铁路局（计划处会同电务处）审批，并报部备案。
第24条 在大修计划执行过程中，如遇特殊情况，需要变更计划修正技术方案时，必须报请原审批单位批准后，方可变更或修正。

第四章 设 计
第25条 大修计划任务书批准后，部投资项目由部指定设计单位。局投资项目由路局指定（发包）给有相应设计权的设计单位。大修工程的设计合同或协议副本应报上级主管部门备案。
第26条 干线无线通信的大修应采用两阶段设计（初步设计和施工设计）。其它可采用一阶段设计（施工设计）。单项设备大修可直接编写大修说明和费用估算。
部投资大修工程的初步设计由部计划司、电务局组织审定。
第27条 设计单位要严格按照批准的计划任务书、设计原则、技术条件、技术规范和有关规定正确进行设计，并须听取建设，使用和维修单位的意见。要坚持勘测设计程序，加强设计管理，确保设计质量。做到安全可靠，经济合理，技术先进，方便施工，便于维修和满足运输要求。
设计单位对工程全过程负责，由于设计问题影响工程质量，应从速处理。设计文件要符合规定的内容和深度，正确完整。设计概算要准确可靠。
第28条 大修工程初步设计按拟定方案、场强测试、初测调查和编制文件等阶段进行。初设文件应包括：设计依据、工程范围、方案说明、组织系统图、场强分步图、计算方法、工程数量、主要设备及材料数量、维修组织定员、测试仪表、必要的工具（车辆）、房舍及工程概算等。
第29条 施工设计的文件应包括：初步设计鉴定意见处理情况及必要的补充和说明，设备数量、材料规格数量、仪表型号数量、施工图、修正概算（不得超出批准的总概算）等。
第30条 施工前，设计人员应向建设和施工单位进行技术交底。在施工中实施质量监督和配合，及时协助解决有关技术问题。
第31条 概（预）算的编制方法应按大修工程的有关规定办理。概（预）算的定额应按部、铁路局和工程局（公司）的规定办理。
第32条 设计文件及概算（修正概算）的审批权限与大修计划任务书的审批权限相同。施工预算（不得超出批准的总概算）由大修建设单位负责审批。
第33条 设计文件的分发单位及份数，按设计合同或协议执行。

第五章 施 工
第34条 建设单位根据批准的初步设计文件，按承发包合同制的规定确定有相应施工能力的施工单位，编制年度建设计划，并将施工合同或协议的副本及年度建设计划报上级主管部门备案。
第35条 施工单位应根据设计文件、定测资料、建设工期编制施工预算和施工方案。施工预算不得超过已批准的初步设计概算。施工过程中需要调整概（预）算时，应按概算审批手续办理。
第36条 施工单位要认真执行开、竣工制度，严格按照批准的设计文件、施工预算及有关规定正确施工。要坚持施工程序，加强施工管理，保证工程质量。不得任意修改设计，发现设计有误或不合理时，应会同设计和主管部门研究确定。
第37条 按管维修单位应指派专人负责随工检查工程质量，（特别是隐蔽部分），严格把关，及时反映质量问题，提出处理意见，随时由施工单位处理。施工单位要提供检查人员工作上的方便条件。
第38条 加强施工组织和统计汇报制度，凡部投资大修工程，施工单位每月应向建设单位，建设单位每季向部电务局书面报告工程进展情况（进度、质量、存在问题）。大修工程竣工后，建设单位应向部电务局报书面总结。

第六章 验收交接
第39条 大修工程竣工后，施工单位应以设计文件和部颁有关技术标准进行自检。在确认工程已按设计工作量完成，工程质量符合要求后，备齐竣工文件，向建设单位发出竣工报告请求验收。
第40条 大修竣工文件应包括：
竣工数量详表；
竣工图；
工程检查记录；
主要设备性能测试记录及技术资料；
场强测试资料；
竣工报告。
第41条 由建设、设计、施工、使用维修等单位组成验交委员会，负责验收交接工作。
第42条 验交权限
部投资大修工程由铁路局组织初验，由铁道部或部委托的单位组织正式验交。
局投资或受部委托的大修工程由铁路局组织验交，较小的工程也可由铁路局指定的单位组织验交。
第43条 验交委员会的任务
检查工程是否符合批准的设计文件和有关标准，规范的要求。
核对竣工的工程数量，评定工程质量。
制定未完工程和克服存在问题的措施、步骤和期限。
决定工程正式交付使用的日期。对采用新技术及新型设备的工程，决定试用期限。
办理正式的竣工交接手续。
验交委员会成员签署的验收交接记录，应作为办理固定资产转帐及移交手续的依据。
第44条 工程质量检查及评定标准按ＴＢＪ418—87《铁路通信工程质量评定验收标准》以及国家和铁道部现行的有关标准、规范办理。
第45条 对已形成局部运用能力、运输生产又急需的项目，可按上述原则分段验收交接。

第七章 附 则
第46条 本办法由电务局负责解释。
第47条 本办法自一九九一年五月一日起试行。